每經記者｜周程程    每經編輯｜陳旭    

近期，多家媒體報道拼多多平臺銷售侵權假冒商品，這讓上市不久的拼多多卷入輿論漩渦之中。此事也引起了監(jiān)管部門的高度關注。國家市場監(jiān)督管理總局近期頻頻發(fā)文，明確打擊假冒偽劣商品。

8月1日，市場監(jiān)督管理總局表示，高度重視媒體反映的拼多多平臺上銷售侵權假冒商品等問題，已經要求上海市工商局約談平臺經營者，并要求上海市和其他相關地方工商、市場監(jiān)管部門，對媒體反映以及消費者、商標權利人投訴舉報的拼多多平臺上銷售山寨產品、傍名牌等問題，認真開展調查檢查，不管是第三方平臺還是平臺內經營者，只要構成違法，都將依法嚴肅處理。

8月2日，市場監(jiān)管總局又發(fā)布了《關于加大打擊制售假冒偽劣商品違法行為力度的通知》，提出在總局部署的2018年度相關專項行動中，將包括“傍名牌”在內的制售假冒偽劣商品、其他商標侵權、相關虛假宣傳和違法廣告等違法行為，列為重點打擊目標。

同一天，市場監(jiān)管總局還明確啟動產品質量“雙隨機”國家監(jiān)督抽查，要求在產品質量國家監(jiān)督抽查中全面推行“雙隨機一公開”模式，100%實現隨機抽取擬抽查企業(yè)、隨機選定承檢機構和監(jiān)督抽查結果全面公開，實現監(jiān)督抽查成效三個方面的提升。

究竟山寨和假貨有怎樣的區(qū)別？是否在法律懲戒上有所不同？出現山寨商品時商家和電商平臺究竟需要承擔怎樣的責任？帶著上述問題，《每日經濟新聞》（以下簡稱NBD）記者專訪了北京大學競爭法研究中心主任肖江平。

圖片來源：視覺中國

“仿”和“冒”都要受法律懲罰

NBD：山寨和假貨是否有所不同，又該如何區(qū)分？

肖江平：山寨和假貨之間的關系，關鍵在于“山寨”一詞如何界定。有的人把山寨理解為“仿”，也有的把山寨理解為“冒”。

首先要對“仿”和“冒”進行區(qū)分。不正當競爭意義上的“仿”主要是：其使用的商業(yè)性標識與他人有一定影響力的商業(yè)性標識（含商品類標識和商號類標識）的相近似，是商業(yè)混淆的表現形式之一。比如“SQNY”就是對“SONY”的 “仿”。

而“冒”則指商業(yè)性標識上的假托、冒充，也就是其使用的商業(yè)性標識與他人有一定影響力的商業(yè)性標識相同。這種相同，使普通消費者無法或難以分辨。比如非SONY公司或非其授權的公司使用“SONY”商標或商號。嚴格意義上來講，假貨是指“冒”。

目前，“山寨”只是一個日常用語，不是一個法律概念，其含義并不確定。有時指仿的行為，有時指冒的行為。日常用語中，多數情形下指的是仿這種行為。

無論是根據1993年的反不正當競爭法第五條，還是根據2018年1月1日生效的新修訂的反不正當競爭法第六條， 通過“仿”和“冒”知名商品特有的商業(yè)性標識，或者有一定影響的商業(yè)性標識，都可能構成商業(yè)混淆。

NBD：既然山寨包含“仿”和“冒”的情況，那么根據這兩種行為的不同，法律上的懲罰措施有何不同？

肖江平：二者是有區(qū)別的。再怎么“仿”，商標、設計、公司名稱等只是相似而不是相同。而“冒”則直接使用與他人有影響力的商業(yè)性標識相同的商品類標識或商號類標識。從反不正當競爭立法上看，二者的法律責任相同。但從執(zhí)法實踐上看，法律責任的輕重或有一定的區(qū)別，但主要是根據具體案情確定。因此，作為商業(yè)混淆的“仿”和“冒”，都是要承擔法律責任的。

加大執(zhí)法力度 細化規(guī)則

NBD：對于商家出現的“山寨”、“傍名牌”行為，商家與電商平臺的法律責任應該如何界定？

肖江平：平臺與其商家之間的關系，主要有為商戶進行交易撮合、自行作為賣家和提供物流服務三種情形。電商平臺往往承擔這三種當中的一種、兩種或三種。平臺若出現“山寨”商品，承擔法律責任的情況也有差異。

自己作為賣方的情形，如果出現商業(yè)混淆行為，根據合同法、反不正當競爭法，其法律責任非常明確。

如果只作為交易撮合方，只是商家提供的商品或服務存在商業(yè)混淆的行為，則平臺要承擔對入駐商戶資質審核義務、合同約束等義務。

如果出現被侵害人向平臺就其商戶的商品或服務提出商業(yè)混淆上的異議，且提供的證據能夠證明平臺上的商戶有違反反不正當競爭法、商標法等問題，平臺應當進行初步核實，并及時通知其商戶對該異議進行回應，否則及時下架。目前，許多大型電商都有內部糾紛解決機制。

如果被侵權人向平臺提出異議，且證據能夠證明，而平臺不及時采取必要措施，平臺顯然應當承擔相應的法律責任。

NBD：對于電商平臺存在的山寨、假貨等情況，目前相關部門已推出一系列措施，您對監(jiān)管上有怎樣的建議？

肖江平：首先是需要加大執(zhí)法力度，嚴肅查處各種違反反不正當競爭法、商標法的行為。另外，要根據目前出現的各種新情況、新問題，盡快出臺配套規(guī)章和具體規(guī)則，及時完善相關的法律法規(guī)。

同時，在司法方面也可以進行一些新的探索，要形成一些新的機制。目前一些地方正在籌建的互聯(lián)網法院，在案件的受理、證據、執(zhí)行等方面較傳統(tǒng)意義上有很大的突破，效率大大提升。