6月9日，興業(yè)證券正式推出欣泰電氣欺詐發(fā)行先行賠付方案，一級(jí)市場(chǎng)新股投資損失和二級(jí)市場(chǎng)退市損失納入賠付，減半扣減市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)并設(shè)60%最低賠付比例。 經(jīng)過近一年的努力，興業(yè)證券9日發(fā)布公告，設(shè)立欣泰電氣欺詐發(fā)行先行賠付專項(xiàng)基金，正式推出先行賠付方案。興業(yè)證券公告的這份先行賠付方案有3個(gè)特點(diǎn)： 1、將適格投資者的一級(jí)市場(chǎng)新股投資損失和二級(jí)市場(chǎng)投資差額損失均納入賠付范圍。 2、不設(shè)基準(zhǔn)日，賠付涵蓋二級(jí)市場(chǎng)適格投資者持有欣泰電氣股票至退市的退市損失。 3、自愿減半扣減市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)因素所致?lián)p失，并設(shè)置60%的最低賠付比例，擴(kuò)大賠付范圍，提升賠付金額。 賠付給誰？ 據(jù)專項(xiàng)基金設(shè)立公告，本次賠付將適格投資者的一級(jí)市場(chǎng)新股投資損失和二級(jí)市場(chǎng)投資差額損失均納入賠付范圍。 興業(yè)證券相關(guān)人士稱，本次賠付除依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理證券市場(chǎng)因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》的規(guī)則，賠付適格投資者的二級(jí)市場(chǎng)投資差額損失外，還參照《合同法》關(guān)于受欺詐合同被撤銷后的法律責(zé)任的規(guī)定，對(duì)申購(gòu)新股的投資者進(jìn)行賠付。 而二級(jí)市場(chǎng)損失賠付對(duì)象和賠付范圍為： 1、自欣泰電氣股票上市之日（2014年1月27日）起至2015年11月26日期間買入欣泰電氣股票，且在2015年11月27日及以后因賣出欣泰電氣股票或者因持續(xù)持有欣泰電氣股票至退市，扣減市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)因素所致?lián)p失后仍存在投資差額損失的。 2、自2015年11月27日起至2015年12月10日期間買入欣泰電氣股票，且在2015年12月11日及以后因賣出欣泰電氣股票或者因持續(xù)持有欣泰電氣股票至退市，扣減市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)因素所致?lián)p失后仍存在投資差額損失的。 這幾個(gè)關(guān)鍵時(shí)點(diǎn)投資者需要知道： 1、虛假陳述實(shí)施日（2014年1月15日，欣泰電氣發(fā)布《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市招股說明書》之日） 2、虛假陳述第一次更正日（2015年11月27日開市前，欣泰電氣發(fā)布《關(guān)于對(duì)以前年度重大會(huì)計(jì)差錯(cuò)更正與追溯調(diào)整的公告》） 3、虛假陳述第二次更正日（2015年12月10日收市后，欣泰電氣發(fā)布《關(guān)于2015年半年度財(cái)務(wù)報(bào)告會(huì)計(jì)差錯(cuò)更正的公告》）。 將2015年11月27日和12月10日作為賠付關(guān)鍵時(shí)間節(jié)點(diǎn)的原因在于這兩個(gè)時(shí)間點(diǎn)公告的信息對(duì)虛假陳述事實(shí)進(jìn)行了充分披露，涵蓋中國(guó)證監(jiān)會(huì)對(duì)欣泰電氣所作《行政處罰決定書》和《市場(chǎng)禁入決定書》中所認(rèn)定的欣泰電氣虛假陳述行為。 根據(jù)專項(xiàng)基金設(shè)立公告，欣泰電氣欺詐發(fā)行事件責(zé)任方和首次公開發(fā)行前持有欣泰電氣股份的股東，及前述主體的關(guān)聯(lián)人；欣泰電氣大股東及董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員增持買入欣泰電氣股票；政策性增持買入欣泰電氣股票的，不屬于先行賠付對(duì)象。 在欣泰電氣虛假陳述更正日之后，也就是12月10日以后買入欣泰電氣股票，其投資損失，包括因欣泰電氣被強(qiáng)制退市所受的損失，屬于正常投資損失。通俗地講，在欣泰電氣欺詐發(fā)行虛假陳述更正日后買入股票產(chǎn)生的損失，不屬于先行賠付責(zé)任范圍。 賠付多少？ 根據(jù)專項(xiàng)基金設(shè)立公告和興業(yè)證券相關(guān)人士的介紹，一級(jí)市場(chǎng)新股投資者的賠付金額的計(jì)算方法為：以除權(quán)后發(fā)行價(jià)格（8.155元）與實(shí)際賣出平均價(jià)格之差，乘以投資者賣出欣泰電氣股票數(shù)量。 如持有欣泰電氣新股的，其損失以除權(quán)后發(fā)行價(jià)格（8.155元）乘以投資者持有的新股數(shù)量，根據(jù)合同法規(guī)則，該部分新股投資者獲得先行賠付后，應(yīng)將相對(duì)應(yīng)的新股過戶給興業(yè)證券。本次賠付尊重該部分投資者的選擇權(quán)利，投資者在退市后可以選擇是否保留新股：如投資者保留新股，則按發(fā)行價(jià)與退市價(jià)格之差賠付，如投資者不保留新股，則按發(fā)行價(jià)賠付，新股由興業(yè)證券受讓。 二級(jí)市場(chǎng)適格投資者的投資差額損失包括交易損失和持有欣泰電氣股票至退市的退市損失。本次賠付未設(shè)置基準(zhǔn)日，按實(shí)際損失計(jì)算投資者投資差額損失：凡符合專項(xiàng)基金確定的二級(jí)市場(chǎng)適格投資者范圍的，其投資差額損失，以買入平均價(jià)格和實(shí)際賣出平均價(jià)格或欣泰電氣股票終止上市前一交易日收盤價(jià)格之差計(jì)算。根據(jù)《若干規(guī)定》，基準(zhǔn)日是指虛假陳述揭露或者更正后，確定損失計(jì)算的合理期間而規(guī)定的截止日期，而本次賠付自愿不設(shè)置基準(zhǔn)日，整體上會(huì)增加對(duì)投資者的賠付金額。 根據(jù)《若干規(guī)定》，這個(gè)差額與投資者拿到手的賠付有所區(qū)別，還需要對(duì)證券市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)因素所致?lián)p失依法扣減。因?yàn)?，本次二?jí)市場(chǎng)賠付區(qū)間經(jīng)歷了2015、2016年證券市場(chǎng)異常波動(dòng)，該等異常波動(dòng)情況是整個(gè)市場(chǎng)所有參與者所共同面臨的風(fēng)險(xiǎn)，屬于證券市場(chǎng)系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)因素，依法可予扣減。 不過，為充分保護(hù)投資者利益，興業(yè)證券自愿減半扣減市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)因素所致?lián)p失，并設(shè)置60%的最低賠付比例，以擴(kuò)大賠付范圍，增加賠付金額，使得實(shí)際存在投資差額損失的全體適格投資者均能獲得賠付，全體適格投資者獲得的賠付金額均達(dá)到或超過虧損額的60%。 據(jù)金杜律師事務(wù)所張保生律師介紹，根據(jù)《若干規(guī)定》第十九條“由證券市場(chǎng)系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)等其他因素所導(dǎo)致”的損失或者部分損失，屬于“應(yīng)當(dāng)認(rèn)定虛假陳述與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系”的情形之一，可予以扣減，但該司法解釋未明確什么是證券市場(chǎng)系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)。 證券市場(chǎng)理論認(rèn)為，證券市場(chǎng)上股票的價(jià)格會(huì)受到多種因素的影響，既可能受到上市公司虛假陳述因素及其被揭示的影響，還可能受到系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)和非系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)的其他因素的影響。 系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)通常是指由于宏觀因素發(fā)生變化而對(duì)證券市場(chǎng)整體產(chǎn)生影響，導(dǎo)致整個(gè)或某一類證券價(jià)格發(fā)生較大波動(dòng)所引起的風(fēng)險(xiǎn)，包括政策風(fēng)險(xiǎn)、市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)以及利率風(fēng)險(xiǎn)等。將系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)因素導(dǎo)致的投資者的損失予以扣除，不僅尊重了證券市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)與收益對(duì)等的原則，而且體現(xiàn)了公平原則。 系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)的存在應(yīng)由被告舉證證明，在中國(guó)的司法實(shí)踐中，根據(jù)已有的大批案例，如果被告舉證證明系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)因素的存在，以及系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)因素與投資者投資損失之間的因果關(guān)系，人民法院通常會(huì)剔除系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)因素對(duì)投資者投資損失的影響。 張保生律師認(rèn)為，從欣泰電氣虛假陳述行為實(shí)施日（2014年1月15日）到更正日至欣泰電氣股票暫停上市，中國(guó)股市歷經(jīng)2015、2016年牛市和熊市變換，由于經(jīng)濟(jì)因素、證券市場(chǎng)過度杠桿化、監(jiān)管政策及其他多種因素，導(dǎo)致證券市場(chǎng)異常波動(dòng)，該等異常波動(dòng)情況反映了中國(guó)整個(gè)證券市場(chǎng)所有參與者所共同面臨的風(fēng)險(xiǎn)，屬于證券市場(chǎng)系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)因素。 而通過對(duì)比此期間內(nèi)欣泰電氣股價(jià)走勢(shì)圖與創(chuàng)業(yè)板綜合指數(shù)走勢(shì)圖，兩者的波動(dòng)及漲跌趨勢(shì)亦大體一致，這可以說明，在此期間中國(guó)證券市場(chǎng)上股票價(jià)格的整體性漲跌，影響了欣泰電氣的股價(jià)的漲跌。 顯然，在案涉虛假陳述期間，確實(shí)存在系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)因素。在考量對(duì)欣泰電氣投資者的投資損失進(jìn)行賠付時(shí)，剔除系統(tǒng)風(fēng)險(xiǎn)因素所導(dǎo)致的投資者損失部分，具有事實(shí)依據(jù)。 興業(yè)證券基于民事和解屬性，自愿減半扣減市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)因素所致?lián)p失、設(shè)置保底的做法，客觀上擴(kuò)大了對(duì)適格投資者的賠償范圍和賠償金額，有利于保障欣泰電氣適格投資者利益。 不存在"虛假陳述揭露日" 人民法院一般把虛假陳述實(shí)施日、揭露日或更正日作為認(rèn)定虛假陳述與損害結(jié)果之間存在因果關(guān)系的時(shí)間節(jié)點(diǎn)。不過，欣泰電氣欺詐發(fā)行案中并不存在虛假陳述揭露日。 華東政法大學(xué)教授、上海柏年律師事務(wù)所首席律師陳岱松認(rèn)為，根據(jù)《若干規(guī)定》及司法實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，確定虛假陳述揭露日或更正日的關(guān)鍵，在于是否對(duì)虛假陳述涉及的事實(shí)進(jìn)行了充分揭示，從而發(fā)出警示信號(hào)，提醒投資者重新判斷股票價(jià)值。 欣泰電氣發(fā)布被立案調(diào)查公告之日(2015年7月15日)，該公告僅披露欣泰電氣被立案調(diào)查，并沒有披露所涉嫌信息披露違法違規(guī)的任何一項(xiàng)具體事實(shí)，不符合有關(guān)虛假陳述“揭露”之客觀要求。此外，在被立案調(diào)查公告后一段時(shí)間內(nèi)，欣泰電氣的股價(jià)也較為穩(wěn)定，市場(chǎng)對(duì)立案調(diào)查公告尚未作出明顯反應(yīng)，未達(dá)到向投資者揭露虛假陳述之效果。 而在行政處罰事先告知日之前（2016年6月2日），欣泰電氣已發(fā)布《關(guān)于對(duì)以前年度重大會(huì)計(jì)差錯(cuò)更正與追溯調(diào)整的公告》、《關(guān)于2015年半年度財(cái)務(wù)報(bào)告會(huì)計(jì)差錯(cuò)更正的公告》。前述公告已向投資者充分披露了《行政處罰和市場(chǎng)禁入事先告知書》中認(rèn)定的有關(guān)欺詐發(fā)行的違法事實(shí)，且該等違法事實(shí)已在行政處罰事先告知日之前進(jìn)行了充分更正。換而言之，欣泰電氣通過發(fā)布前述公告已對(duì)虛假陳述內(nèi)容充分披露及更正，已無虛假陳述的內(nèi)容，因而行政處罰事先告知也并未起到虛假陳述“揭露”之作用。 可見，被立案調(diào)查公告之日與行政處罰事先告知日均不符合《若干規(guī)定》第二十條第二款“虛假陳述揭露日”的規(guī)定。 賠付方案已征求律師和專家意見 2016年7月7日，欣泰電氣因欺詐發(fā)行收到中國(guó)證監(jiān)會(huì)《行政處罰決定書》。7月9日，興業(yè)證券公告擬出資人民幣5.5億元設(shè)立先行賠付專項(xiàng)基金，主動(dòng)承擔(dān)先行賠付責(zé)任。 據(jù)興業(yè)證券劉志輝總裁介紹，興業(yè)證券在這期間成立了專項(xiàng)工作小組，縝密研究相關(guān)法律和案例，多次組織召開專家征詢會(huì)和投資者征求意見會(huì)，接待相關(guān)機(jī)構(gòu)投資者的來訪，收集和采納專家、律師及投資者的意見和建議，經(jīng)多次論證、研討及反復(fù)修改和完善方案，才正式推出先行賠付方案。 保薦機(jī)構(gòu)先行賠付是一種便利投資者獲得經(jīng)濟(jì)賠償?shù)奶娲灾贫劝才牛瑢?duì)于投資者因欺詐發(fā)行等嚴(yán)重違法行為而遭受的損失，由承擔(dān)保薦責(zé)任的保薦機(jī)構(gòu)基于其事先的自律承諾先行賠付投資者，先于其他責(zé)任主體、先于法院判決，向適格投資者承擔(dān)賠償責(zé)任，并相應(yīng)取得向發(fā)行人或上市公司依法追償?shù)臋?quán)利。 興業(yè)證券總裁劉志輝表示，雖然興業(yè)證券在欣泰電氣IPO時(shí)沒有做出先行賠付的承諾，但為了妥善解決投資者損失的賠付問題，切實(shí)保障投資者利益，興業(yè)證券積極響應(yīng)最高人民法院、中國(guó)證監(jiān)會(huì)關(guān)于建立證券糾紛多元化解機(jī)制要求，自愿主動(dòng)承擔(dān)先行賠付責(zé)任，減輕投資者的訴累、降低維權(quán)成本，以快速實(shí)現(xiàn)對(duì)投資者合法合理的賠付，從而最大程度維護(hù)欣泰電氣適格投資者的合法利益，維護(hù)證券市場(chǎng)穩(wěn)定。 來源：證券時(shí)報(bào)·券商中國(guó)（微信ID：quanshangcn）記者：李東亮